Налоговые проверки и споры с контрагентами могут стоить бизнесу миллионов, а одна формулировка в договоре – решать судьбу сделки. Юрист Екатерина Цибизова в интервью рассказывает, что такое налоговая оговорка, и объясняет, как она помогает защитить компанию от убытков, а в каких случаях сама может обернуться риском. Читайте практические советы, примеры судебной практики и рекомендации, которые помогут вашему бизнесу избежать ошибок и сохранить деньги.
– Что такое налоговая оговорка в договоре и зачем она изначально вводится?
– Налоговая оговорка – это положение в договоре, которое позволяет взыскать убытки в случае, если контрагент нарушил данные им гарантии в сфере налогового законодательства, либо ему предъявлены претензии со стороны налоговых или правоохранительных органов.
Включение в договор налоговой оговорки позволит налогоплательщику взыскать с контрагента не применённый вычет по НДС как имущественные потери – на основании статьи 406.1 ГК РФ. Также налогоплательщик может, не доказывая наличие и размер убытков, опираться на факт наступления согласованного сторонами договора обстоятельства, а именно – требования налогового органа, в котором указаны неурегулированные для контрагента-поставщика налоговые разрывы в цепочке операций.
– Каким образом Заказчик может использовать налоговую оговорку, чтобы избежать расчетов с Исполнителем?
– В случае если Заказчик имеет задолженность перед Исполнителем, а так же получил от налогового органа требование о том, что Исполнитель нарушил требования налогового кодекса, и по его вине имеется разрыв по НДС, то Заказчик может в одностороннем порядке удержать сумму налоговых убытков из суммы оплаты Исполнителю.
Можно также обратиться в суд с иском о взыскании убытков в виде сумм налогов, которые ему пришлось оплатить из-за нарушения Исполнителем налогового законодательства.
– Есть ли у подрядчика или исполнителя инструменты, помогающие заранее защититься от такого сценария?
– Да, для этого необходимо внимательно относиться к формулировке налоговой оговорки.
Например, для подрядчика важно включить в договор условие о том, что возмещение убытков производится только на основании вступившего в законную силу решения налогового органа. Потому что предъявление претензий со стороны налогового органа начинается с направления требований или даже вызова на комиссию по легализации налоговых баз. Но не всегда на этой стадии требования налогового органа об оплате недоимки обоснованы.
– Какие формулировки налоговой оговорки особенно опасны для стороны, которая получает оплату?
– Необходимо исключать из налоговой оговорки любые основания возмещения убытков на основании добровольного уточнения налоговых обязательств Заказчиком. Для компенсации убытков Заказчику необходимо, чтобы налоговый орган принял ненормативный правовой акт, который нарушает экономические интересы компании – решение, принятое по результатам камеральной или выездной проверки. Именно такой документ имеет обязательную силу, содержит в себе полное описание вменяемого правонарушения по конкретным контрагентам, а так же суммы недоимки и штрафов.
Таким образом, на основании решения налогового органа будет легко установить, виноват ли Исполнитель в нарушении налогового законодательства, и какие суммы он должен возместить Заказчику.
Различные протоколы, которые составляет налоговый орган на комиссиях с участием налогоплательщика, носят лишь рекомендательный характер. Если Заказчик добровольно исполнил рекомендации налоговиков, не дождавшись вынесения официального решения, то это не должно являться основанием для возмещения убытков Исполнителем.
– Как суды в России относятся к спорам, связанным с налоговыми оговорками? Как решаются такие дела?
– Раньше без оговорки взыскать с партнера налоговые убытки не получалось – практика складывалась не в пользу организаций (определение Верховного суда от 11.06.2020 № 302-ЭС20-7596, постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 28.11.2019 № Ф02-5752/2019).
Вместе с тем, если в договоре имелась налоговая оговорка, то суды разрешали спор в пользу организаций, удержавших из оплаты имущественную потерю, составляющую размер неуплаченного НДС в цепочке поставщиков. (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18.08.2020 N Ф05-8197/2020 по делу N А41-71148/2019, Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17.11.2020 N Ф04-4801/2020 по делу N А67-11580/2019).
Но, если Заказчик уточняет свои обязательства в добровольном порядке, не дождавшись решения налогового органа, то суды отказывают во взыскании имущественных потерь (Постановление 11-ого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2020 г. по делу № А55-33207/2019, Постановление 9-ого арбитражного апелляционного суда от 16 августа 2024 года по делу № А40-226437/23).
– Можно ли оспорить отказ в оплате по налоговой оговорке? Как вы работаете с такими случаями?
– Да, можно. Для этого необходимо оценить содержание самой налоговой оговорки, включенной в Договор, а так же проверить документы, на основании которых Заказчик удерживает убытки из оплаты Исполнителя. Если решения налогового органа о взыскании недоимки с Заказчика из-за нарушений налогового законодательства Исполнителем нет, то высока вероятность того, что суд встанет на сторону Исполнителя и взыщет сумму оплаты с Заказчика.
– Что вы посоветуете бизнесу: отказаться от налоговых оговорок или включать их, но в безопасной редакции?
– Безусловно, ее необходимо включать.
В последнее время налоговые органы пристальное внимание обращают на налоговые оговорки в договорах. Налоговые органы трактуют отсутствие налоговой оговорки как отсутствие должной осмотрительности участников сделки при выборе контрагентов. Поэтому включение налоговой оговорки в договор будет служить доказательством проявления должной осмотрительности.
Однако нужно внимательно подходить к ее формулировке, чтобы исключить размытые основания для возмещения убытков, и четко определять, на основании какого документа возмещаются имущественные потери сторон, в каком порядке и когда.
